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逆向工程的定義和限制

2022-07-11 17:28:40

根據(jù)商業(yè)秘密法的原則,經(jīng)營者通過正當手段善意取得信息,不構(gòu)成侵犯他人商業(yè)秘密。正當手段包括:(1)自主開發(fā)和收購;(2)逆向工程;(3)接受商業(yè)秘密所有人的許可;(四)通過觀察公開使用或者公開展示獲得的;(5)從公開出版物中獲得。

在我國的技術(shù)秘密案件中,面對原告的指控,被告企業(yè)最常見的方式是以“已知技術(shù)”、“已知信息”為由否認權(quán)利人商業(yè)秘密信息的保密性,但實際效果并不理想。由于公開渠道記載的公開信息往往只是粗略地反映了該技術(shù)的大致輪廓或原理,最多只是技術(shù)信息的一部分,而不能完全涵蓋原告主張的秘密點,因此其抗辯理由不能被法院采信。為了避免這種情況,被告往往通過“逆向工程”獲取涉案技術(shù)信息來否認侵權(quán)。逆向工程已經(jīng)成為商業(yè)秘密案件中一種常見的辯護方式。如果成立,原告的訴訟請求不予支持。對于被告來說,意味著合法占有,合法使用,可以免除責任。因此,逆向工程的問題對于那些在商業(yè)秘密案件中以此為抗辯理由的案件尤為重要。但是,什么樣的逆向工程是法律認可的,逆向工程與“密點”是什么關(guān)系,絕大多數(shù)被告實際上并不清楚,所以這種對質(zhì)的理由及其證據(jù)往往不被法院采信。

所謂“逆向工程”,是指經(jīng)營者以正當、誠實的方式獲得權(quán)利人的產(chǎn)品或設備,以及產(chǎn)品或設備附帶的說明書、用戶手冊,并向相反方向投入資金、人力、物力進行研發(fā),通過分析其組成、設計方案等方法,最終獲得權(quán)利人生產(chǎn)該產(chǎn)品或設備所使用的技術(shù)信息。比如從市場上購買產(chǎn)品,通過化學分析知道化學物質(zhì)的成分或配方;通過拆卸了解機械設備的設計和結(jié)構(gòu)。因為這種研究和試驗是從產(chǎn)品到方法的逆向動作,所以有人稱之為“逆向工程”或“還原工程”。

逆向工程其實是一個中性的技術(shù)行為和技術(shù)術(shù)語,本身并不合法也不違法。一旦涉及商業(yè)秘密訴訟,其合法性就變得尤為重要。合法的逆向工程是獲取技術(shù)秘密的正當途徑。通過這種方式獲取商業(yè)秘密不構(gòu)成侵權(quán)。但是,即使非法逆向工程在技術(shù)上可以成立,也不能成為被告的抗辯理由。區(qū)別在于以下三點:(1)實施逆向工程的必要前提是工程對象的獲取必須合法,即必須具有合法的產(chǎn)權(quán)。比如通過公開市場購買、轉(zhuǎn)讓或者其他合法權(quán)利主體贈與等。因此,在實施逆向工程時,首先要注意保留關(guān)于獲取逆向工程解剖對象的合法證據(jù),如供貨合同、產(chǎn)品發(fā)票等。沒有這些,逆向工程合法的前提就不存在。(2)在逆向工程過程中,必須詳細記錄整個過程,并保留記錄的證據(jù),如大量的測繪圖紙、文字資料、實驗室和實驗記錄,甚至視頻、照片等,并注明具體日期。這些證據(jù)是否完備,直接關(guān)系到逆向工程的事實能否被證明。如果被告沒有做到這一點,法院一般不會接受其擁有合法技術(shù)來源的抗辯。在司法實踐中,法院考慮到為了應對侵權(quán)指控,被告很可能會不惜一切代價完成“后補逆向工程”,因此法院一般會限制被告在短時間內(nèi)提交逆向工程的證據(jù)。如果被告不能提交,將認定被告在生產(chǎn)經(jīng)營前沒有進行合法的逆向工程。(3)逆向工程的實施還應注意特殊的法律限制。這種限制體現(xiàn)在兩個方面:一是實施逆向工程的主體是否承擔不實施逆向工程的約定義務;二是參與反向工程的人員是否對商業(yè)秘密權(quán)利人負有保密義務。對于前者,法學界爭議較大,認為如果武斷地限制他人對大量銷售的通用產(chǎn)品實施逆向工程,不利于社會科技進步和市場自由競爭。我同意這個觀點。但需要指出的是,如果經(jīng)營者在租用、保管、維護他人的產(chǎn)品或設備時,違反了權(quán)利人保密的約定,這種逆向工程是無法受到法律保護的,有人將這種現(xiàn)象稱為“黑箱封閉”。如果運營商讓與權(quán)利人有保密協(xié)議的跳槽人員參與逆向工程,并要求法律批準,這就和兩軍交戰(zhàn)時讓接觸一方作戰(zhàn)計劃的軍官去敵方推理原方作戰(zhàn)計劃一樣荒謬。用這種逆向工程來為侵犯技術(shù)秘密的指控辯護,顯然是蒼白無力的。眾所周知,這種“既當A軍參謀長又當B軍參謀長”的做法,無疑會讓一方處于“知己知彼”的優(yōu)勢,而另一方則處于明顯不利的競爭地位,有違公平合理原則。事實上,被告關(guān)于這種逆向工程實施過程的證據(jù)通常是不充分的。所以這種逆向工程是得不到法律支持的。因此,企業(yè)在實施逆向工程時,要非常注意參與逆向工程的人員的身份,不能留下任何破綻,以免讓對手推翻其逆向工程的合法性。

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