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商標(biāo)訴訟中的絕大多數(shù)證據(jù)都是當(dāng)事人自己收集的，這是民事訴訟的特點(diǎn)。商標(biāo)所有人要證明侵權(quán)人的侵權(quán)事實(shí)，必須有一定的證據(jù)與主張相對(duì)應(yīng)。從權(quán)利人要提起訴訟的角度來看，至少要有被告侵權(quán)的初步證據(jù)，否則，會(huì)影響訴訟的發(fā)起和進(jìn)一步進(jìn)行。

1.當(dāng)事人收集的證據(jù)內(nèi)容

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的不同特點(diǎn)收集以下證據(jù)：

(一)證明自己是權(quán)利人及其權(quán)利范圍的證據(jù)。我國(guó)《民事訴訟法》第108條規(guī)定，原告應(yīng)當(dāng)是本案的直接利害關(guān)系人。比如商標(biāo)侵權(quán)訴訟，原告應(yīng)該是商標(biāo)權(quán)受到侵害的商標(biāo)所有人，或者是商標(biāo)專用許可合同的被許可人等。

(2)證明商標(biāo)侵權(quán)行為發(fā)生及危害程度的證據(jù)。這是商標(biāo)侵權(quán)訴訟中的關(guān)鍵證據(jù)之一，也是收集的難點(diǎn)。目的是通過取證將已經(jīng)發(fā)生或正在發(fā)生的商標(biāo)侵權(quán)行為以證據(jù)的形式固定下來，從而在法庭上“重現(xiàn)”侵權(quán)事實(shí)。

(三)證明侵權(quán)人身份的證據(jù)?！睹袷略V訟法》規(guī)定起訴必須有明確的被告。被告必須是侵權(quán)行為的實(shí)施者。必須完整準(zhǔn)確地確認(rèn)被控侵權(quán)企業(yè)(或個(gè)人)的真實(shí)全稱、住所或主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，并取得相關(guān)證據(jù)材料。

(4)證明侵權(quán)地點(diǎn)的證據(jù)。侵權(quán)行為地是確定管轄法院的依據(jù)，證明侵權(quán)行為地的證據(jù)也起到證明或佐證侵權(quán)行為的作用。侵權(quán)行為發(fā)生地分為侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)行為結(jié)果發(fā)生地。當(dāng)兩者不一致時(shí)，需要兩地取證。

(五)證明侵權(quán)人在侵權(quán)期間獲得的利益或者被侵權(quán)人在侵權(quán)期間遭受的損失的證據(jù)?！渡虡?biāo)法》第五十六條第一款規(guī)定：“侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，是指侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利益或者被侵權(quán)人在侵權(quán)期間所遭受的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理費(fèi)用?！币陨蟽蓚€(gè)方面的證據(jù)都涉及到賠償金額的確定。

(6)記錄被侵權(quán)商標(biāo)的知名度或受保護(hù)程度的證據(jù)，涉及被侵權(quán)商標(biāo)是否具備認(rèn)定為馳名商標(biāo)的條件。

(7)類似商品、類似商標(biāo)等方面的證據(jù)。

2.要求當(dāng)事人收集證據(jù)

(1)提示和及時(shí)。迅速和及時(shí)是對(duì)收集證據(jù)時(shí)間的要求。商標(biāo)訴訟的證據(jù)一般是具體物品，或者書證、證人證言等。離侵權(quán)案件越近，越容易找到物品和書證，當(dāng)事人或證人對(duì)案件事實(shí)的記憶也越清晰。相反，離侵權(quán)行為越遠(yuǎn)，收集一些證據(jù)就越困難。因此，快速、及時(shí)是收集證據(jù)的首要要求。

如在天津五金礦產(chǎn)進(jìn)出口有限公司與河北鑫泰對(duì)外貿(mào)易有限公司商標(biāo)侵權(quán)糾紛案中，天津五金礦產(chǎn)進(jìn)出口有限公司組織人員迅速及時(shí)收集侵權(quán)證據(jù)，勝訴。

2002年中期，天津五礦出口中東、敘利亞的焊條突然遇到了前所未有的困境：2002年上半年還在增長(zhǎng)的“MT-12”焊條，7月份出口訂單銳減，8月份出口量為零。敘利亞每年使用數(shù)千噸焊條，其中大部分是天津五礦出口的“MT-12”焊條產(chǎn)品。

一封外國(guó)來信泄露了秘密。——天津五礦在敘利亞的代理人向總部發(fā)來緊急通知：“我緊急要求你們關(guān)注一家來自中國(guó)名叫河北鑫泰的公司。他們出口了仿制貴公司產(chǎn)品的焊條

情況緊急，天津五礦特偵組緊急飛往中東。在敘利亞，天津五礦的調(diào)查人員了解到，阿拉伯人很難識(shí)別漢字。他們主要看的是來自中國(guó)的電焊條產(chǎn)品的“MT-12”商標(biāo)，而這種假冒產(chǎn)品帶有“MJ-12”商標(biāo)。包裝盒和天津五礦的幾乎一模一樣，甚至連MT-12焊條的生產(chǎn)廠家代碼都是完全“克隆”的。別說敘利亞人，就連當(dāng)?shù)氐奶旖蛭宓V代理商幾乎都已經(jīng)在包裝箱上，用英文和漢語(yǔ)拼音——“HEBEICHINA”(中國(guó)？河北)、“信泰”(新泰)。

根據(jù)在敘利亞的考察，天津金屬礦產(chǎn)進(jìn)出口有限公司。出口有限公司緊急申請(qǐng)海關(guān)監(jiān)管證據(jù)，天津海關(guān)收到天津五礦的申請(qǐng)和資料，在通關(guān)過程中嚴(yán)格把關(guān)。2002年12月14日，天津海關(guān)收到一家名為河北鑫泰對(duì)外貿(mào)易有限公司的報(bào)關(guān)單，申報(bào)向敘利亞出口一批焊條，數(shù)量為155噸。天津海關(guān)立即開箱進(jìn)行例行檢查，發(fā)現(xiàn)貨物可能涉及天津五礦備案的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，隨后向天津五礦發(fā)出通知。天津五礦派員赴新港，確定貨物為“李鬼”在敘興風(fēng)作浪，立即向海關(guān)提出知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)書面申請(qǐng)。

2003年1月29日，天津金屬礦產(chǎn)進(jìn)出口有限公司向天津市第二中級(jí)人民法院提起訴訟。

2003年3月7日，天津市第二中級(jí)人民法院開庭，原被告與被告進(jìn)行了證據(jù)交換。原告天津五礦拿出了十幾份長(zhǎng)達(dá)幾十頁(yè)的證據(jù)，而被告河北鑫泰沒有拿出任何證據(jù)。原告義正詞嚴(yán)，指控被告侵權(quán)，造成原告20。2002年，焊條出口額比去年同期下降27%，造成經(jīng)濟(jì)損失100多萬(wàn)元；知道被告在賠錢，讓原告“舉手”，但他不承認(rèn)構(gòu)成侵權(quán)的事實(shí)，也不承認(rèn)之前出口過假冒產(chǎn)品。

要徹底打敗“李鬼”，讓河北信泰屈服，需要增加海外證據(jù)，這需要資金投入和時(shí)間。天津五礦當(dāng)庭申請(qǐng)延長(zhǎng)舉證期限。

2003年3月20日，伊拉克戰(zhàn)爭(zhēng)

爭(zhēng)打響。敘利亞是伊拉克鄰國(guó)，大批伊拉克難民涌入，敘利亞受戰(zhàn)爭(zhēng)影響，一些商家歇業(yè)了。正在這時(shí)，天津五礦境外取證也進(jìn)行到了緊要關(guān)頭。天津五礦代理商不辭辛苦，與敘利亞律師奔走于市場(chǎng)捉“鬼”，搜尋河北信泰侵權(quán)證據(jù)，再拿到中國(guó)駐敘利亞大使館去認(rèn)證。假冒產(chǎn)品實(shí)物、照片、客戶書面證言，各類證據(jù)從敘利亞源源而來。國(guó)內(nèi)取證也有新進(jìn)展，法院從天津海關(guān)調(diào)檔，查出河北信泰在2002年7月29日、10月12日先后向敘利亞出口兩批電焊條。天津五礦又對(duì)2001年和2002年出口敘利亞的合同、報(bào)關(guān)單進(jìn)行了逐月對(duì)比，發(fā)現(xiàn)天津五礦2002年出口減少的電焊條，全集中在2002年8月?12月，正是被告假冒產(chǎn)品溜出國(guó)門，攪亂了敘利亞的市場(chǎng)以后。

2003年6月27日，在天津市第二中級(jí)人民法院法庭上，天津五金礦產(chǎn)進(jìn)出口有限公司與被告河北信泰對(duì)外貿(mào)易有限公司達(dá)成了調(diào)解協(xié)議：“被告河北信泰就其使用'MJ-12'商標(biāo)侵犯天津五礦注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)和仿冒天津五礦特有的包裝裝潢行為，向原告天津五礦表示賠禮道歉；并保證今后絕不再發(fā)生侵犯原告'MT-12,、‘永久牌‘（PERMANENT）注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)和對(duì)原告進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。”被告河北信泰當(dāng)場(chǎng)向天津五礦給付了一定數(shù)額的賠償金。

（2）客觀、全面。客觀、全面是對(duì)收集證據(jù)內(nèi)容方面的要求。根據(jù)這一要求，當(dāng)事人及其訴訟代理人收集證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是，盡可能收集原始的證據(jù)，凡是與案件可能有意義的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)一律收集，而不憑一時(shí)的主觀判斷取舍。對(duì)于現(xiàn)有的證據(jù)材料，不能夸大或縮小，更不能弄虛作假，制造假證據(jù)。

例如在立時(shí)集團(tuán)國(guó)際有限公司與武漢立邦涂料有限公司侵犯商標(biāo)專用權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案中，原告立時(shí)集團(tuán)國(guó)際有限公司為支持其主張“立邦漆”系列商標(biāo)已在中國(guó)較廣泛范圍內(nèi)享有較高知名度，客觀、全面收集證據(jù)，向法院提交了以下7組證據(jù)：

第一組證據(jù)共5份，分別為商標(biāo)局第665336號(hào)商標(biāo)注冊(cè)證、第1044047號(hào)商標(biāo)注冊(cè)證、第1692156號(hào)商標(biāo)注冊(cè)證、第1692177號(hào)商標(biāo)注冊(cè)證、商標(biāo)使用許可合同及商標(biāo)局備案通知書，證明原告擁有“立邦”字樣不同的商標(biāo)權(quán)以及該商標(biāo)的使用范圍。

第二組證據(jù)共6份，分別為立邦涂料（中國(guó)）有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照及批準(zhǔn)證書、立邦涂料（廣東）有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照及批準(zhǔn)證書、廊坊立邦涂料有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照及批準(zhǔn)證書、蘇州立邦涂料有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照及批準(zhǔn)證書、立邦涂料（重慶）化工有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照及批準(zhǔn)證書、立時(shí)集團(tuán)結(jié)構(gòu)框架圖，證明原告在中國(guó)投資的關(guān)聯(lián)企業(yè)的情況。

第三組證據(jù)共7份，分別為廣告費(fèi)發(fā)票、2001年“世界青年足球錦標(biāo)賽”特約廣告發(fā)布合同、中國(guó)廣告聯(lián)合總公司廣告發(fā)布業(yè)務(wù)合同、2001年四公司廣告及市場(chǎng)推廣費(fèi)用表、路牌廣告合同、武漢聯(lián)合廣告有限公司廣告合同及發(fā)票、廣告單位及金額列表，證明立邦在中國(guó)的廣告宣傳情況，通過媒體宣傳,使立邦在中國(guó)市場(chǎng)成為一個(gè)知名品牌。

第四組證據(jù)共2份，分別為立邦中國(guó)1998?2001年度審計(jì)報(bào)告、立邦中國(guó)1994?1997年度審計(jì)報(bào)告，證明立邦中國(guó)的銷售量幾年來呈遞增態(tài)勢(shì)，市場(chǎng)影響力很大，并逐年贏利。

第五組證據(jù)共4份，分別為1998年中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)推薦商品證書、1997?1998年浙江購(gòu)物首選品牌、1998年江蘇“買得放心用得稱心產(chǎn)品”稱號(hào)、湖北省工商企業(yè)名優(yōu)品牌組委會(huì)函，證明立邦品牌在廣大消費(fèi)者中已得到認(rèn)同，成為一個(gè)名優(yōu)品牌。

第六組證據(jù)共1份，1996年立邦涂料（中國(guó)）有限公司董事會(huì)決議，決定設(shè)立武漢辦事處。1998年7月17日立邦武漢辦事處正式成立，1999年4月立邦漆武漢服務(wù)中心成立，證明原告在武漢地區(qū)市場(chǎng)進(jìn)行營(yíng)銷。

第七組證據(jù)共2份，分別為武漢立邦涂料有限公司工商注冊(cè)資料、武漢立邦銷售宣傳單頁(yè)，證明被告注冊(cè)的企業(yè)字號(hào)與原告馳名商標(biāo)相同，且被告的銷售宣傳單頁(yè)及商品包裝上均使用了立邦字樣，構(gòu)成侵權(quán)。

湖北省武漢市中級(jí)人民法院認(rèn)為：

立時(shí)集團(tuán)對(duì)立邦漆“N”字商標(biāo)、“立邦漆”文字及圖形商標(biāo)、“立邦”及“立邦”文字及圖形商標(biāo)在核定的商品范圍內(nèi)，依法享有商標(biāo)專用權(quán)。上述商標(biāo)從1993年注冊(cè)起至今已持續(xù)使用近十年，立時(shí)集團(tuán)的廣告宣傳持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，投入的廣告費(fèi)用達(dá)數(shù)億元，其廣告范圍涵蓋全國(guó)大部分地區(qū)，且其品牌銷售量呈逐年上升態(tài)勢(shì)，立邦漆在普通消費(fèi)者心中已享有較高聲譽(yù)。依據(jù)《商標(biāo)法》第十四條的規(guī)定，本院認(rèn)定立邦漆系列商標(biāo)為馳名商標(biāo)。

（3）深入、細(xì)致。深入、細(xì)致要求當(dāng)事人及其訴訟代理人在收集證據(jù)時(shí),要保持敏銳的洞察力、觀察力和分析能力，不輕信已有證據(jù)材料的表面現(xiàn)象,更不被假相所迷惑，應(yīng)當(dāng)保持耐心和信心，善于作艱苦細(xì)致的調(diào)查取證工作,不放過任何疑點(diǎn)。

例如“（CHUNGHWA）”牌商標(biāo)在美國(guó)訴訟案，由于當(dāng)事人深入、細(xì)致地收集證據(jù)，憑充分翔實(shí)的證據(jù)贏得了勝利。

"CHUNGHWA商標(biāo)在美國(guó)已被印度尼西亞的P公司申請(qǐng)注冊(cè)在先”。當(dāng)代理人將這一消息通知上海某進(jìn)出口公司（以下簡(jiǎn)稱“T公司”）時(shí)，大家的心情一下子變得沉甸甸的。

為成功反駁P公司在美國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)CHUNGHWA商標(biāo)，必須對(duì)美國(guó)商標(biāo)法、P公司商標(biāo)注冊(cè)情況了然于胸。經(jīng)與代理方共同研究，T公司發(fā)現(xiàn)了兩個(gè)有利于自己的情況。其一，在美國(guó)獲得商標(biāo)專用權(quán)，是采用“使用在先”原則，即商標(biāo)專用權(quán)決定于商標(biāo)的使用，注冊(cè)可增強(qiáng)其效力。其二，P公司的CHUNGHWA在美國(guó)雖然提出了注冊(cè)申請(qǐng)，但尚未注冊(cè)成功，目前處于等待商標(biāo)公告期。根據(jù)上述分析，T公司決定在P公司CHUNGHWA商標(biāo)在美國(guó)公告時(shí)，立即提出異議，從而使得該申請(qǐng)無法成功注冊(cè)。同時(shí)，T公司著力搜集有關(guān)在美國(guó)先期使用CHUNGHWA商標(biāo)的證據(jù)。

T公司在代理人全力協(xié)助下，精心準(zhǔn)備了整套證據(jù)材料，包括有：

①中華CHUNGHWA國(guó)內(nèi)商標(biāo)注冊(cè)證書，證明該商標(biāo)早于1979年即已注冊(cè)。②T公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照（從1994年至1998年），其中特別注明公司經(jīng)營(yíng)期限自1985年1月15日起至不約定期限。③T公司1993-1998年情況介紹，包括員工數(shù)、負(fù)責(zé)人員情況。④T公司歷史沿革，公司樣本，五年來財(cái)務(wù)報(bào)表。⑤T公司過去五年來開拓CHUNGHWA牌產(chǎn)品海外市場(chǎng)之詳盡計(jì)劃。⑥T公司商業(yè)情況介紹。⑦T公司在美國(guó)免稅店銷售CHUNGHWA卷煙之證明材料，包括現(xiàn)場(chǎng)照片。⑧T公司CHUNGHWA卷煙制造廠家及包裝制作商情況介紹。⑨T公司CHUNGHWA卷煙的價(jià)格表。⑩T公司CHUNGHWA卷煙若干廣告材料。?中美社會(huì)人士聲明書若干份。聲明其對(duì)“中華”卷煙的了解。?T公司CHUNGHWA商標(biāo)在世界各地注冊(cè)情況注冊(cè)證書。?1992年5月30日美國(guó)當(dāng)?shù)厝A人報(bào)紙介紹。其中有“大陸煙進(jìn)軍美加”文章若干篇，提及“中華”牌卷煙在美加之銷售情況。

同時(shí)為了更有利地支持自己的論點(diǎn)，T公司及代理人決定對(duì)CHUNGHWA商標(biāo)及華表圖形的創(chuàng)意設(shè)計(jì)過程進(jìn)行說明。經(jīng)T公司老職工回憶，為設(shè)計(jì)好這款商標(biāo)，T公司曾派出專門人員前往北京拍攝天安門城樓和金水橋前的華表。了解此情況后，T公司即派員翻尋檔案，果然發(fā)現(xiàn)有赴北京拍攝該照片的原始底片和照片。其上“1966年8月”字樣清晰可見。照片上天安門、華表圖形與中華卷煙現(xiàn)用圖形一模一樣。而設(shè)計(jì)中華牌商標(biāo)就是為了弘揚(yáng)有五千年悠久歷史和燦爛文化的中華民族。當(dāng)時(shí)為了表現(xiàn)中國(guó)的欣欣向榮，采用了深沉而穩(wěn)健的深紅色作為底色。莊嚴(yán)的天安門城樓作為主圖案，行楷書法“中華”二字氣魄雄偉，體現(xiàn)中華文化的燦爛輝煌。商標(biāo)背面圖案，采用中國(guó)古典建筑所特有的華表，作為主圖案。突出表現(xiàn)中華民族之悠久歷史。整個(gè)商標(biāo)設(shè)計(jì)一氣呵成，莊嚴(yán)而高雅，氣勢(shì)非凡。據(jù)此T公司指出CHUNGHWA及華表商標(biāo)顯系中國(guó)人創(chuàng)造之品牌，飽含中華文化底蘊(yùn)。P公司作為一家純印尼公司，有如此創(chuàng)意，不可想像。

不料，P公司旋即又提出CHUNGHWA不是“中華”的譯音。與中國(guó)并無聯(lián)系，而是兩個(gè)獨(dú)立的單詞組成——“CHUNG”和“HWA”（可以翻譯為“種花”）。為駁斥對(duì)方，T公司業(yè)務(wù)員及其代理人立即分頭行動(dòng)查字典，找證據(jù)。一路找到國(guó)內(nèi)其他商標(biāo)注冊(cè)情況予以佐證。如中華鉛筆——CHUNGHWAPencil,裕華Yuhwa,豐華Fenghwa等，以證明“華”確可以注音為HWA無疑；另一路，走訪上海外文書店及外國(guó)語(yǔ)大學(xué)，得到答復(fù)說CHUNGHWA為國(guó)語(yǔ)羅馬字注音法，此注音法20世紀(jì)80年代初已被廢止，而改為現(xiàn)行的注音方法，注音應(yīng)為Zhonghua,故現(xiàn)行版的字典無法解釋此問題。專家指點(diǎn)查閱大百科全書。語(yǔ)言卷或“趙元任”條目下內(nèi)容（注：趙元任為國(guó)語(yǔ)羅馬字注音創(chuàng)始人），看有否兩種注音法比較表之類的證據(jù)，或者聯(lián)系中國(guó)語(yǔ)言文字工作委員會(huì)了解情況；還有一路，在北京、上海等大型圖書館里找資料，終于在北京圖書館發(fā)現(xiàn)一本由臺(tái)灣中華書局印行的《中華漢英辭典》，上面明白無誤地顯示中華可音譯為CHUNGHWA。而另一本梁實(shí)秋先生主編的《漢英辭典》（遠(yuǎn)東圖書公司印行）中將“中”字注音為Chung或Zhong,華注音為hua或hwa,問題迎刃而解。

T公司及代理人，沒有就此止步不前。他們隨即在業(yè)務(wù)檔案中，再次仔細(xì)地檢查有無直接在美國(guó)使用CHUNGHWA商標(biāo)的證據(jù)。終于在一個(gè)不起眼的檔案袋中，發(fā)現(xiàn)了1996年12月來自美國(guó)G公司的信函，其中明確提到CHUNG?HWA香煙于1996年12月20日由FEDX遞往美國(guó)馬里蘭州G地。這顯示CHUNGHWA香煙在美國(guó)的使用早于印尼P公司的申請(qǐng)日（1997年1月14日）。美國(guó)律師獲悉此材料當(dāng)即傳真告知：“Verygood!”

當(dāng)T公司代理人把厚達(dá)九十多頁(yè)的各種證明證據(jù)、文件材料傳真并快郵美國(guó)時(shí)，大家相信已經(jīng)贏來了該案件的重大勝機(jī)。

P公司在收到美國(guó)商標(biāo)局轉(zhuǎn)去的上述材料后，先是要求延期答辯6個(gè)月?？紤]到正好利用這一時(shí)間再尋找更為有利的證據(jù)，T公司滿足了對(duì)方的請(qǐng)求。6個(gè)月很快過去了，P公司沒能提出任何有利的證據(jù)支持自己。不得不再次申請(qǐng)延期6個(gè)月答辯，T公司立即通過律師堅(jiān)決反對(duì)這一延期。T公司的合理要求被美國(guó)商標(biāo)局采納。美國(guó)商標(biāo)局裁定，P公司必須在2個(gè)月內(nèi)答辯完畢，否則就將撤銷其商標(biāo)。2個(gè)月過去了，P公司仍無動(dòng)靜，只能無奈地接受了撤銷其CHUNGHWA商標(biāo)在美國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)的結(jié)局。